股东出资还是民间借贷

作者:陈绍全律师 来源:原创 发布时间:2008-7-6 16:52:57 点击数:
导读:股东出资还是民间借贷山东弘正兴律师事务所-陈绍全笔者最近代理一起案件,双方就其中258万元的费用是出资还是借贷问题,发生严重分歧,现将笔者的观点浅析如下:基本案情:2005年3月经某市人民政府审查报经省人…

股东出资还是民间借贷
山东弘正兴律师事务所-陈绍全

    笔者最近代理一起案件,双方就其中258万元的费用是出资还是借贷问题,发生严重分歧,现将笔者的观点浅析如下:
    基本案情:2005年3月经某市人民政府审查报经省人民政府批准,由格林公司与日本国人恒某共同出资组建中外合资“富林公司”,经工商管理机关注册登记,注册资本为20万美元,其中:格林公司出资15万美元占出资额的75%、恒某出资5万美元占出资额25%,董事会由五人组成,格林公司方任董事长、恒某任副董事长。双方出资注册后格林公司即将出资撤走。公司注册后的筹建过程中宫某作为恒某的代理人参加公司的董事会和建设活动,在征用土地,建设房屋的过程中宫某垫资280万元人民币用于征地、建房及办理审批手续等项的费用,富林公司取得了土地使用证书和房屋产权证书,实际使用了费用258万元,剩余的22万元返还给了宫某。后因格林公司所投入的设备无厂牌名称,系陈旧设备无法使用投资人之间发生了争议无法继续合作,富林公司的建设停止,公司没有实际投入运营。为此富林公司召开第五次董事会做出决议,主要的内容为认
定258万元的垫资是借款,确定了偿还此款的时间、方式、计息、违约责任和担保等,此后格林、富林公司又两次以公函的法律文件发给宫某确认此决议的内容。其后两公司又反悔,已宫某是公司的股东和此款是出资由拒绝还款。
    由此就带来了争议的问题有两个;I、258万元的性质是借贷还是公司的出资?2、恒某和宫某谁是富林公司股东?
    前述富林公司的注册资本为20万美元,按当时的汇率大约为160万人民币,外方的出资为5万美元折合人民币40万元,可暂不讨论宫和恒谁是股东,在公司未经营、格林公司已将出资撤走的情况下40万如何转化成了258万;另外富林公司第五次股东会议决议是几方当事人和董事会成员的真实意思的表达,具有法定的效力,没有什麽理由能够否定。此项垫资的去向明确是用于富林公司的固定资产的投入,因此该款的性质就是民间借贷。
    虽然富林公司股东的身份的确定与此款性质的认定没有直接的关系,但对于富林公司的所有权和民事责任的承担却有着重大的关系,如前所述富林公司是中外合资企业,其审批程序与国内的公司是不同的,其具有省级政府审批的前置程序,公司的注册登记是要是法律行为,出资人的认定无疑问应当是己注册登记为准的,恒某是日本国人,其出资未撤走,宫某是中国人,其代理恒某参加公司的董事会和筹建虽没有恒某的书面的授权委托书,但其在数次公司董事会决议和其他法律文件中的代理恒某签字是几方当事人共同认可的事实。恒某持有富林公司25%的股份是该公司的股东是确定的
    综合上述的分析得出结论涉案的258万元的垫资属于民间借贷;富林公司的外方股东是恒某;格林公司的观点是不能成立的。

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